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新法落地,隱名外商股東身份獲確認 | 案例分享

Date: 2020-10-13
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文 | 徐巧月 上海普世律師事務所合伙人


一、案情簡介(文中使用化名)


2008年5月13日,被告上海某某工程有限公司注冊成立,類型為自然人獨資的有限責任公司,法定代表人為李某某(本案第三人,中國國籍),股東為李某某,注冊資本為50萬元。


2008年6月3日,原告Mack (德國籍)與李某某就設立被告公司,簽訂《合作協議》,約定公司注冊資本為50萬元,全部以李某某名義一次性足額繳納,李某某實際不出資;原告的上述出資掛在第三人名下,在公司章程、股東名冊、工商登記等全部公司對內、外的資料中均顯示第三人為公司股東;公司的實際經營、管理等決策權由原告享有,第三人不參與公司的經營與管理等;第三人在獲得其工資收入的前提下,不參與公司利潤分配。雙方同時對該份《合作協議》辦理了律師見證手續。


2019年9月,原告因不能直接進行股東變更登記,于是向法院起訴,要求確認其為被告公司的實際投資人,并要求被告與第三人配合進行股權登記。


新法落地,隱名外商身份獲確認 | 案例分享


二、辦理過程


筆者接手該案件的時候,案件已經法院立案受理,且前期與經辦法官的溝通并不順暢,法官認為要駁回起訴。當時經辦法官認為,被告公司為自然人獨資的有限責任公司,若確認原告為被告的唯一股東,則將改變被告的公司屬性,而內資公司與外資公司的性質變更,超出了法院處理范圍,也可能涉嫌違反國家有關公司注冊的政策。


筆者接受委托后,經與經辦法官多次溝通,按照如下思路提供了代理意見:


問題一:當初隱名投資(股權代持),是否存在規避法律而導致行為無效的情況?


1、我國《公司法》及司法解釋對代持股的行為,持肯定態度。其中,《公司法司法解釋(三)》二十一條、二十二條對股東資格確認訴訟作了規定。


2、本案外商投資行為本身有效,不存在無效的情形。


參照該司法解釋第二十四條關于實際出資人與名義股東之間訂立的合同是否有效的認定,僅規定“如無合同法第五十二條規定的情形,人民法院應當認定該合同有效?!薄逗贤ā返谖迨l關于無效合同的情形,本案中并不存在,2008年關于外商投資的法律規定,并沒有禁止本案中公司投資的經營范圍“機電設備安裝、維修、銷售,普通機械設計,工程項目管理,經濟信息咨詢,投資咨詢,商務咨詢?!疽婪毥浥鷾实捻椖?經相關部門批準后方可開展經營活動】”,亦沒有禁止外籍人士在中國境內進行商業投資行為。


3、設立當時應當適用《中華人民共和國外資企業法》,也沒有禁止外籍個人可以作為有限公司股東設立有限責任公司,當初設立的主體、資金、形式,均符合要求。


問題二、既然實際投資人與名義股東就投資事實沒有爭議,為什么要法院來處理?


當事人之間出于信用和誠信,對于客觀事實沒有爭議,不等于法律事實沒有爭議,當事人對于法律認定是有異議的,本案被告為公司,被告對于其股東身份的認定,在法律上不清楚。法院可以依照查明的事實進行法律事實的認定、法律概念的闡析。


?本案原告之所以選擇經過訴訟確認股權,本質是為了還原事實。若直接經過“股權轉讓”形式變更為被告的股東,反而是與事實不符的。但礙于實踐中,若沒有一份第三方有效的法律文書進行確權,公司登記機構又不能進行直接的確權變更。因此,本案訴訟目的,本質上是當事人需要得到國內司法的確認。比如,繼承案件中不動產變更需要當事人去法院走個訴訟程序,原理差不多。


問題三、本案的股權確認將涉及內資公司轉變為外資公司,是否存在法律障礙以及實務操作可能性?


1、從法律角度來說,《外商投資法》2020年1月1日起施行后,自然人獨資設立的公司,在公司法意義上,內外資的法律地位一致,均可以稱“一人有限責任公司”。


《外商投資法》第四條規定“……國家對負面清單之外的外商投資,給予國民待遇?!?第三十一條規定“外商投資企業的組織形式、組織機構及其活動準則,適用《中華人民共和國公司法》、《中華人民共和國合伙企業法》等法律的規定?!币簿褪钦f,在2020年1月1日之后,公司的投資人無論是內資還是外資身份,只要投資的領域為負面清單之外,則在公司法意義上,內外資的法律地位一致。


2、從實務登記角度來說,已取消商務委員會前置備案程序,登記程序與內資企業一致。


市場監管總局于2019年12月31日發布的《市場監管總局關于貫徹落實<外商投資法>做好外商投資企業登記注冊工作的通知》(國市監注〔2019〕247號)已有明確規定。


因此,從經營范圍和行業類型上看,原告都不屬于“負面清單”范疇,因此原告成為被告的股東,不需要履行特別的審批手續,不存在法律和政策上的障礙。


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三、案件結果與啟示


最終,一審法院支持了原告的訴請,確認了原告的股東資格。?


股權代持是一個普遍的現象,股東資格確認糾紛本身不是一個稀有的案件種類,但是代持外商出資的股權并獲得確認,在《外商投資法》生效之前,由于種種限制,確實比較難。本案雖然不是《外商投資法》生效后第一例外商投資獲得股東資格確認的案件,但確實是比較初始的那幾件之一,接手案件的時候,雖然沒有直接的可參考案例,但筆者在研讀了相關的法律法規和理論后,一直堅定地認為獲得確認這個方向是比較樂觀的。


當然,本案原告訴求最終獲得支持,得益于前期代持協議、出資路徑、經營管理中形成的能夠明確第三人(名義股東)僅僅只是代持的身份的證據,未雨綢繆的嚴謹態度,是本案成功不可或缺的重大因素。


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